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公司法條文解讀:公司章程
作者:佚名 文章來源:本站原創 點擊數: 更新時間:2012年10月07日 【字體:

         第十一條 設立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監事、高級管理人員具有約束力。

  【釋義】

  本條是關于公司章程及其效力的規定。

  章程是公司設立必不可少的法律文件,應當依照法律規定由公司股東共同制定公司章程。[第23條、第77條]

  其效力規定是強制性條款,不得以任何方式排除與變通。[第217條]

  〖評析〗

  按照以前發起設立的作法,以及外商投資企業的作法,往往先有一個協議再制定和簽署章程,因此本條涉及到公司法上公司章程理論以及公司章程與公司設立協議的關系問題。

  公司章程理論。公司章程是公司必備的由公司的設立人制定的,并對公司、股東和公司的經營管理人員具有約束力的調整公司內部組織關系和經營行為的自治規則。對于公司章程的性質,有契約說和自治法說兩種觀點。實質上,兩種學說都反映了公司章程的自治性特點。此外,公司章程具有法定性,包括制定的法定性、內容的法定性、效力的法定性、修改程序的法定性。

  公司章程所具有的法律意義在于:1、公司章程是公司設立的最基本條件和最重要的法律文件。公司的設立程序以訂立章程開始,以設立登記結束。設立一個公司除了必須有法定的股東或發起人、法定最低資本、組織機構和場所外,還必須制定公司章程,沒有章程公司就不可能成立;其次,公司章程是確定公司權利、義務關系的基本法律文件。公司章程內容涵蓋了公司中的所有重大問題,規定了公司利益各方的權利和義務從而成為公司的最基本的法律文件;最后,公司章程是公司內部管理的基本法律依據,是公司最重要的自治規則,是公司有效運行的重要基礎。公司內部管理涉及股東,公司、管理機關及其人員,以及職工等多重利益主體,為平衡各方利益,規范對內和對外關系,必須制定公司章程,使公司得以正常運轉。因此公司章程是公司活動的根本準則。

  公司章程與公司設立協設

  公司設立協議又稱發起人協議,是在公司設立過程中,由發起人訂立的關于公司設立事項的協議。設立協議的作用在于確定所設公司的基本性質和結構,協調發起人之間的關系及其權利和義務。公司章程是公司賴以存在和活動的基本依據,因此發起人協議中往往要將章程中的除法律規定以外的原則進行約定。

  兩者的性質不同。設立協議是任意性文件,通常公司發起人都會訂立此種協議。但除了股份有限公司、中外合資公司和中外合作公司外,法律并不強求當事人一定要訂立設立協議:而公司章程則是必備性文件,任何公司成立都必須以提交章程為法定要件。同時,設立協議是不要式法律文件,作為當事人之間的合同,主要根據當事人的意思表示形成,其內容更多地體現了當事人的意志和要求;而公司章程則是要式法律文件,除反映當事人的主觀要求之外,更反映和體現法律對公司內外關系的強制性要求,因此,公司章程必須按公司法的規定制訂,必須包含法定的記載事項,否則將導致章程的無效。

  兩者的效力也不同。從效力的范圍來看,由合同或協議的相對性決定,設立協議既由全體發起人訂立,調整的是發起人之間的關系,因而只在發起人之間具有法律約束力;而公司章程調整的則是所有股東之間、股東與公司之間、公司的管理機掏與公司之間的法律關系,其中包括制定章程時的原始股東和章程制定后加入公司的新股東,都受章程的約束。從效力的期間來看,設立協議調整的是公司設立過程的法律關系和法律行為,因而它的效力期間是從設立行為開始到設立過程終止,公司的成立即意味著協議的終止;而公司章程的效力則及于公司成立后整個的存續過程,直至公司完全終止。

  當然,兩者的差異并不否定二者之間存在內在的密切聯系。公司章程應規定的主要事項通常也是設立協議需約定的事項,如公司名稱、注冊資本、經營范圍、股東構成、出資形式、組織機構、增資、減資、合并、分立、終止等事項,不僅是公司章程的法定記載事項,而且也常為設立協議所約定。發起人訂立協議的目的除了約定設立過程中雙方的權利義務、協調各發起人的設立行為外,也是為了對未來公司的性質、框架及內外法律關系作出總體的設計。因而公司章程通常是在設立協議的基礎上根據法律的規定制成,在沒有爭議和符合公司法的前提下,設立協議的基本內容通常都為公司章程所吸收,甚至設立協議的條文為公司章程原封不動地搬用,一般不會發生二者間的矛盾和沖突。

  對于小型有限責任公司,不有必要制作設立協議書,或者在設立協議中沒有必要過多約定章程的內容,直接起草章程即可,設立協議可以是出資協議,有些必要需要說的內容可以放在其中。

 

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