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譚芳律師團隊《商業特許經營管理條例》解讀
作者:佚名 文章來源:本站原創 點擊數: 更新時間:2012年06月01日 【字體:

那么,這是一部什么樣的法規?它應該如何理解與應用?它對特許經營市場到底有什么樣的影響?對于這幾個關鍵問題,本文將試圖給您一個簡要并力求準確的解讀。

一、舊貌與新顏

----關于《條例》的內容與特點

《條例》共分五章、三十四條。其核心內容包括特許人的條件、特許經營備案和報告、特許經營合同、廣告宣傳、信息披露、法律責任共六個部分。

雖然《條例》是第一部具有法律強制力的關于商業特許經營的行政法規,但其與之前的商務部《商業特許經營管理辦法》仍有剪不斷的歷史淵源。與《商業特許經營管理辦法》(以下簡稱《辦法》)相比,《條例》有刪減、有增補、有修繕,在這些修修剪剪中,《條例》的立法宗旨、主意就躍然而出了。

刪減主要有三處:其一,去掉了關于特許人和被特許人權利、義務的具體條款,只保留了少數幾條關于特許人主要義務的規定;其二,取消了關于被特許人條件、被特許人信息披露義務的條款;其三,完全刪除了關于外商投資企業開展特許經營的條款。其他的刪減還有:取消了爭議頗大的“特許人對其指定供應商的產品質量承擔保證責任的規定”,取消了特許人可以宣傳收益聲明的規定,等等。

增補之處主要有:其一,特許人和被特許人應當在特許經營合同中約定,被特許人在特許經營合同訂立后一定期限內,可以單方解除合同;其二,強化了特許人的法律責任,增加了對特許人違反備案、報告要求時給予相應處罰的條款。

修繕之處主要包括:其一,明確了特許人應該擁有注冊商標,而不是非注冊商標;其二,完善了特許人信息披露的具體內容條款;其三,完善了特許人的備案和報告制度,提高了合理性和操作的可行性。

以上總結雖未能涵蓋全部內容,但也包括了其中的主要變化之處。從以上對比可以看出《條例》的一個顯著特點,就是“化繁為簡”。可有可無的條款干脆不要,比如關于特許人權利義務的一些條款;容易引起爭議或無法執行的條款也予以取消,比如特許人對其指定供應商的產品質量承擔保證責任的規定,等等。《辦法》包括九章、四十二條,而《條例》只有五章、三十四條,《條例》的瘦身顯而易見。

《條例》還有一個特點是“抓住重點”。特許經營關系中的主要角色是誰?是特許人!目前中國特許經營市場混亂的主要原因是什么?是特許人的欺詐!因此,治理特許經營的關鍵在于管好特許人。《條例》的重點就在于規制特許人的行為,制裁特許人的違法,這就是《條例》完善特許人的備案和報告制度、加重特許人的法律責任、甚至取消被特許人的條件和信息披露義務規定的原因!這一立法取向也完全與美國等特許經營發達國家的立法取向相一致。

《條例》的第三個特點是“強化責任”,即強化了特許人的責任。《條例》不但擴大了特許人應該承擔法律責任的范圍,同時也大大提高了特許人承擔罰款的最高限額(由《辦法》規定的最高3萬到《條例》規定的最高50萬)。一部法律法規如果沒有法律責任的規定,就沒有威懾力和強制執行力,也就無法發揮應有的作用。《條例》關于特許人法律責任的規定雖然仍不盡完善,但仍將是《條例》得以有效執行的有力保證。

二、誤讀與解讀

----關于兩個重要條款的解釋

《條例》雖然出臺了,但為了讓特許經營當事人、行政機關以及裁判機構更好地理解和執行,有關機構有必要對相關條款作進一步的解釋,甚至出臺必要的實施細則。

實際上,《條例》甫一頒布,爭論和誤讀就已經應聲而出了。

1、《條例》第十二條可能是最易被誤讀的一個條款

該條規定:特許人和被特許人應當在特許經營合同中約定,被特許人在特許經營合同訂立后一定期限內,可以單方解除合同。某位法學教授將該條理解為“被特許人享受違約特權,一旦出現特許經營業績不良等情況時,則可退出加盟”!

作者認為,這種解釋是完全錯誤的。如果該條果真如此解釋的話,那么《條例》所有的正面意義將全部被抹殺,其帶給中國特許經營市場的將不是秩序和規范,而是混亂和糾紛。即使單純從立法的基本價值觀來判斷,這種解釋也是非常荒唐的,因為沒有任何國家的任何法律會縱容單方違約行為而不受處罰。

實際上,第十二條是借鑒了國外特許經營立法關于“冷靜期”的規定,而采取了中國化的表述而已。比如《澳大利亞特許經營行為準則》第13條規定:被特許人有權在簽訂特許經營合同的7天之內解除合同。這個“7天”的期間就被稱為“冷靜期”。規定“冷靜期”的目的是為了更好地保護被特許人的利益,給予其在對特許人有進一步的了解后進行反悔的權利。在合同法上,這種權利是一種法定解除權,而不是違約特權,更不能解釋為被特許人違約后也有權單方解除合同。

《條例》能夠規定冷靜期條款,已經是一個極具魄力的舉動,令人擊節贊賞。但是有所不足的是該條并沒有明確冷靜期的具體期限,也未明確有關的執行細則,難免會讓人誤讀,也給特許經營當事人帶來了困惑和操作困難。

2、《條例》第二十三條第三款是另一條容易引起爭議的規定

該條規定:特許人隱瞞有關信息或者提供虛假信息的,被特許人可以解除特許經營合同。對于特許人違反信息披露義務規定具體的法律責任是必要的,但此條規定過于籠統,且如何與合同法相銜接等等均未明確。

依作者的觀點,特許人違反信息披露義務,主要侵害的是加盟者的知情權,加盟者因缺乏真實信息而簽訂特許經營合同后可能發生損失。特許人為此應承擔的責任是一種締約過失責任,應該賠償加盟者由此發生的損失。對此,合同法規定了受害方有權要求撤銷或變更合同。因此,如果《條例》第二十三條第三款規定的是此種情況,則加盟商只能要求撤銷或變更合同,而不是要求解除合同。當然,還可以有另一種理解是,該條規定只是對合同法規定的締約過失責任的一個補充。也就是說,加盟者除了依據合同法追究特許人的締約過失責任外,還享有本條賦予的法定解除權。如果加盟者未能有效行使其撤銷權時,仍然可以依據《條例》解除特許經營合同,并要求特許人給予賠償。如果是從這個角度看的話,則《條例》對特許人法律責任的規定是非常嚴格的,而對加盟商的權益則給予了過于寬泛的保護。但是,隨之而來的一個問題是,合同法第九十四條規定,法定解除權必須在有法律明確規定時才能產生,《條例》作為行政法規是沒有這個權利的。

如果以上問題不解決,不但會給特許經營當事人造成誤導,也會給司法實踐帶來困惑,法院和仲裁機構如何解決類似糾紛,如何進行裁判就會產生分歧。因此,作者認為,有關機構有必要對此條作出明確的解釋,或對條款作出必要的修改。

三、積極與消極

----關于《條例》的作用與影響

《條例》對中國特許經營事業的發展是利多還是利空,這是所有業內人士都非常關心的問題。作者認為,從總體上講,《條例》對特許經營的發展是短期利空,長期利多。

在短期內,《條例》對特許人資格和條件的規定必將阻止一部分企業進入特許經營領域,從而限制了特許人的數量;《條例》對特許人諸多法律責任的規定也將在一定程度上抑制企業開展特許經營的熱情和沖動。此外,加盟商根據《條例》對特許人提起訴訟或仲裁的案例會逐漸增多,特許經營中的欺詐、違法現象曝光增多,無疑會降低潛在加盟商的投資興趣。因此,在《條例》實施后的幾年內,整個特許經營市場將進入一定的低潮期,特許人、加盟商數量銳減,市場萎縮,特許經營的概念也不再時髦。

而從長期來看,《條例》必將是中國特許經營健康發展的新起點,是特許經營市場做大作強的有力保障。《條例》的實施,有利于保護和培育真正有實力的特許人,凈化特許經營市場,規范市場秩序,懲處和淘汰不法特許人。因此,在經歷一定的低潮之后,隨著有實力的特許企業的增多,市場的規范,特許經營模式的優勢得以進一步發揮,特許經營理念會重新深入人心,特許經營的春天必定會重新來臨!

特許經營法律對特許經營發展的影響是有規律可循的,短期利空,長期利好在世界其他有特許經營立法的國家已經得到了驗證。據澳大利亞特許經營協會有關人士介紹,在1998年頒布《特許經營行為準則》后,澳大利亞的特許經營也陷入了低潮,但在幾年后,特許經營重新發展起來,并且有了更大的發展。美國、馬來西亞等國也有類似的經歷。

因此,對于《條例》的頒布,除了那些妄圖利用特許經營進行欺詐的不法經營者感到沮喪外,所有業內人士、特許人和投資者都應充滿信心,并對特許經營的未來有更高的期待!

隨著《條例》的出臺,中國特許經營事業無法可依的時代宣告結束!從自由生長到依法治理、從混亂到有序,每個國家似乎都經歷了這樣一個過程,中國也不例外。從此,特許人有了明確的行為規范和法律責任,加盟商有了具體的法律保護手段,行政機關可以依法監管和治理,而司法機構也可以有法可依、依法裁判了。從此,一個嶄新的階段開始了,而《條例》就是這一征程的新的里程碑!

 

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