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特許新條例你能規避的了嗎?
作者:佚名 文章來源:本站原創 點擊數: 更新時間:2012年06月01日 【字體:

什么是商業特許經營?

首先,我們看一下商業特許經營的概念。《條例》第三條規定,本條例所稱商業特許經營,是指擁有注冊商標、企業標志、專利、專有技術等經營資源的企業,以合同形式將其擁有的經營資源許可其他經營者使用,被特許人按照合同約定在統一的經營模式下開展經營,并向特許人支付特許經營費用的經營活動。

其次,讓我們通過商業特許經營的概念分析一下到底什么是商業特許經營,也就是說,商業特許經營的基本構成要素是什么?綜合《條例》與國外有關國家特許經營法律的規定,作者認為,商業特許經營應同時具備以下三個基本構成要素:

第一,受許人在特許人規定的統一系統或經營模式下開展經營活動。

第二,受許人的經營活動在特許人規定的統一商標或標志下進行。

第三,受許人向特許人支付一定的特許經營費用。

作者認為,只有同時具備上述三項基本要素的,才能構成商業特許經營模式,不同時具備上述三項基本要素的,則不能成為商業特許經營。

 

商業特許經營的判斷!

特許、加盟、特許經營、特許加盟、連鎖加盟等名詞,基本上是同一個概念。而在其中,加盟二字是最通俗、使用最廣泛的一個詞。但是,加盟在中國人的語境中,除了特許經營的概念外,還有另一個被廣泛使用的含義,就是加入、合作、共同參與,比如某位著名影星加盟某某劇組等等。因此,我們要注意對加盟概念的正反兩方面的誤解:即,或者將“加入、合作”意義上的加盟誤解為特許經營意義上的加盟,或者將特許經營意義上的加盟誤解為一般意義上的合作關系或其他經營模式。當然,本文重點談到的就是第二種意義上的誤解。

判斷一種經營模式到底是什么性質,主要應該根據其具體內容來認定,而不是根據其冠以什么名稱。盡管你打著經銷、代理或其他什么五花八門的旗號,但如果合作內容具備了商業特許經營的三要素,就應該認定為商業特許經營;反過來說,盡管你叫做加盟、特許等類似名稱,但如果合作內容不具備商業特許經營三要素,也不應該被視為商業特許經營。在法律上,對于一種合同的性質,應以其具體內容來判斷和認定,而不是根據其名稱來認定。在司法實踐上,對于一種行為的性質的認定和判斷,也是根據該行為的具體內容而不是其外在形式和名義來進行的。因此,對于那些費盡心機的特許人來說,“掛羊頭賣狗肉”的表演能否生動逼真、出神入化,既要靠演員的高超演技,也有賴于司法判官的法眼金睛!

 

判別是否是商業特許經營的意義?

明確商業特許經營的概念和其構成要素有著非常重要的實踐價值。因為商業特許經營的特殊性,許多國家都制定了與其它商業模式不同的法律來規范,并為特許雙方尤其是特許人制定了一些強制性的行為規則和義務,同時也規定了相應的法律責任。因此,是否構成商業特許經營決定了交易雙方的權利義務關系和法律責任,這不但關系著特許雙方的切身利益,也關系到主管機關如何監管的行政執法問題,更關系到司法仲裁機構如何解決相關糾紛的司法實踐問題。

在有關的司法實踐中,既有因特許人選擇了加盟模式從而加重了特許人的負擔并使特許人承擔了敗訴之苦的例子,也有特許人規避了特許經營模式逃避了法律責任從而使特許人嘗到了勝訴甜頭的案件。這些案件無一不反應了社會各界對特許經營的性質、利弊等缺乏深刻的了解,更不用說靈活地運用了,這一點不論是對于特許人、加盟者,還是法官、主管機關來說,都沒有例外!

 

《條例》的不足!

正是因為商業特許經營的特殊性以及特許人所承擔的法律義務和責任的獨特性,許多國家的特許經營立法都會對特許經營的概念和構成因素做出比較詳細的規定,以免造成誤解和分歧。澳大利亞消費者與競爭委員會(ACCC)的觀點對此問題是一個很好的注解,他們認為,實施《澳大利亞特許經營行為準則》的關鍵是如何定義特許經營合同,判斷合同是否是特許經營合同應以合同的本質而非形式來確定,并決定其是否受《澳大利亞特許經營行為準則》的規范。ACCC為此加強了對諸如許可協議、供應協議等的審查,以決定它們是否構成了特許經營,防止當事人故意逃避《澳大利亞特許經營行為準則》規定的義務。

《條例》與國外相關法律相比,它雖然規定了特許經營的概念,但卻存在明顯的不足。且不說它所定義的特許經營概念是否科學和準確,這種概念式定義并沒有明確規定和解決到底什么是商業特許經營的問題。我們還需要從這個概念中去提煉、總結什么是商業特許經營的基本構成要素,什么不是,提煉、總結的對不對卻不得而知。此外,商務主管部門如何去認定商業特經營,司法裁判機構如何去認定商業特許經營,這些重要而不可回避的實踐問題并不能從《條例》中得到明確、肯定的答案,只能是仁者見仁、智者見智了!

但愿作者的分析和意見能夠彌補《條例》的不足,并能夠給特許經營相關各界以相應的啟示。

 

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